Cabine telefoniche digitali e spazi pubblicitari su suolo pubblico: necessaria la gara per la scelta del gestore

• Consiglio di Stato, sezione IV, 21 luglio 2026, n. 5940 - Pres. Neri, Est. Conforti

Giustizia amministrativa – Legittimazione al ricorso – Interesse ad agire – Affidamento diretto senza previa gara – Operatore del settore di mercato – Sussistenza

Sussistono sia l'interesse che la legittimazione a ricorrere dell'operatore del settore di mercato cui afferisce l'oggetto del contratto, il quale intenda contestare un affidamento diretto preclusivo della possibilità di conseguire, previa gara, un affidamento per lo svolgimento dell'attività inerente al settore di riferimento: affinché sussista tale duplice condizione, non può esigersi la costituzione ex ante di un idoneo raggruppamento, in quanto tale operatore si trova in una posizione differenziata rispetto al resto della collettività, e vanta un interesse, non solo morale ma anche economico, ad ottenere la caducazione del provvedimento adottato in violazione del principio della concorrenza. (1).

In motivazione, la sezione evidenzia come sull'intervenuta modifica sostanziale della “originaria” concessione di uso del suolo pubblico, illo tempore limitata al servizio pubblico universale di telefonia pubblica, con una “nuova” concessione di uso di suolo pubblico, avente un contenuto differente e ben più ampio, con aspetti - quale quello della diffusione di messaggi pubblicitari - che interferiscono con la concorrenza. Ne è derivata l'irrilevanza della proprietà da parte del privato del bene "cabina" rispetto alla possibilità di sfruttamento per altri fini di pubblica utililtà o per fini privati (tali essendo i fini pubblicitari).

 

Concessioni amministrative – Risorse scarse – Procedura di selezione tra candidati potenziali – Necessità

L’art. 12, paragrafo 1, della direttiva 2006/123/CE del Parlamento europeo e del Consiglio, del 12 dicembre 2006  - come l'analogo articolo 16, comma 1, del d. lgs. n. 59 del 2010 - dispone il necessario svolgimento di un procedimento di selezione tra i candidati potenziali, qualora il numero di autorizzazioni disponibili per una determinata attività sia limitato per via della scarsità delle risorse naturali o delle capacità tecniche utilizzabili. (2).

Affissione e mezzi di pubblicità – Concessioni amministrative

È irrilevante, ai fini della necessità del confronto concorrenziale, la proprietà privata del manufatto installato su suolo pubblico allorché la concessione, da limitata all'erogazione di un servizio pubblico, venga sostanzialmente modificata sì da ricomprendere anche la facoltà di sfruttare il suolo per la diffusione di messaggi pubblicitari, trattandosi di un'attività economicamente rilevante e interferente con la concorrenza. (3).

Affissione e mezzi di pubblicità – Concorrenza – Concessioni amministrative – Illegittimità

È illegittima la deliberazione (e il conseguente accordo) con cui l'ente locale riserva, senza previo confronto concorrenziale, a un unico operatore economico la facoltà di raccolta e diffusione di messaggi pubblicitari su suolo pubblico, costituendo tale attività un'occasione di guadagno relativa a una risorsa scarsa e contingentata, in violazione del principio di concorrenza, del divieto di disparità di trattamento e della libertà di stabilimento, anche nell'ipotesi in cui l'operazione sia qualificabile come partenariato pubblico privato di tipo contrattuale (4).

(1) Conformi: Cons. Stato, sez. V, 27 giugno 2025, n. 5602; sez. V, 15 maggio 2025, n. 4163.

(2) Conformi: Cons. Stato, Ad. plen., 9 novembre 2021, n. 18 e 17 (oggetto, la prima, della News US n. 88 del 29 novembre 2021); sez. IV, 24 luglio 2025, n. 6619; sez. IV, 4 dicembre 2024, n. 9709; sez. VII, 13 settembre 2023, n. 8311.

(3) Non risultano precedenti negli esatti termini
(4) Non risultano precedenti negli esatti termini